本報兩會報道組 吳曉璐

    “公司法是維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序、促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要法律，特別是在‘完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度，弘揚(yáng)企業(yè)家精神，加快建設(shè)世界一流企業(yè)’進(jìn)程中具有不可替代的作用。”2023年全國兩會召開之前，全國政協(xié)委員、中華全國律師協(xié)會監(jiān)事長、國浩律師事務(wù)所合伙人呂紅兵在接受《證券日報》記者專訪時表示。

    去年12月份，中國人大網(wǎng)公布了《中華人民共和國公司法（修訂草案第二次審議稿）》（以下簡稱“公司法二審稿”），并公開征求意見。呂紅兵建議，需要進(jìn)一步完善公司法律制度，推進(jìn)中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度進(jìn)一步優(yōu)化。

    進(jìn)一步完善公司法

    強(qiáng)化操作性、全面性

    呂紅兵表示，總體而言，“公司法二審稿”增添了許多新內(nèi)容，但在協(xié)調(diào)性、操作性、邏輯性、全面性等方面還應(yīng)進(jìn)一步完善。

    首先，更加強(qiáng)調(diào)協(xié)調(diào)性。如加強(qiáng)與民法典相關(guān)規(guī)定的協(xié)調(diào)。

    其次，更加關(guān)注操作性。如公司法二審稿第8條規(guī)定“公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所”。呂紅兵認(rèn)為，“辦事機(jī)構(gòu)”的用法雖然通俗但比較寬泛，《中華人民共和國市場主體登記管理?xiàng)l例》使用了“經(jīng)營場所”，故可調(diào)整為“公司以其主要經(jīng)營場所所在地為住所”。同時，增加“依法律規(guī)定或當(dāng)事人約定的形式向公司登記住所送達(dá)文書的，發(fā)生送達(dá)效力”的內(nèi)容。

    “從實(shí)踐中來看，很多公司登記的住所地和實(shí)際經(jīng)營地不一致，常發(fā)生難以送達(dá)的情況，進(jìn)而影響相關(guān)主體及時主張法律權(quán)利。將公司登記住所作為具有法定送達(dá)效力的地址，可以使當(dāng)事人有穩(wěn)定預(yù)期，并節(jié)約司法資源。”呂紅兵表示。

    再次，更加注重邏輯性。如公司法二審稿第121條規(guī)定：“股份有限公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會中設(shè)置審計(jì)委員會，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會的職權(quán)，不設(shè)監(jiān)事會或者監(jiān)事。”第83條也規(guī)定：“規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，……經(jīng)全體股東一致同意，也可以不設(shè)監(jiān)事。”

    “從法律邏輯上而言，監(jiān)事會及監(jiān)事的權(quán)力來源于股東會，而審計(jì)委員會則屬于董事會內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)，兩者權(quán)力來源不同、產(chǎn)生程序各異、機(jī)構(gòu)級別有差，不宜相互替代。而且，這樣對職工以出任監(jiān)事的方式行使民主管理職責(zé)，對公司特別是對董事、經(jīng)理實(shí)施監(jiān)督是一種弱化。”呂紅兵建議，在強(qiáng)化公司作為企業(yè)法人應(yīng)有的效率原則的同時，更應(yīng)兼顧企業(yè)作為基層組織注重民主原則的重要性。

    最后，更加強(qiáng)化全面性。例如公司法二審稿第25條規(guī)定了“公司股東會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效”。

    呂紅兵表示，監(jiān)事會作為公司“三會”之一，是法定的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，依法行使檢查公司財(cái)務(wù)；對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；提議召開臨時股東會會議；向股東會會議提出提案；對董事、高級管理人員提起訴訟；要求董事、高級管理人員提交執(zhí)行職務(wù)的報告等諸多重要職權(quán)，其會議決議同樣存在無效的可能。故應(yīng)與股東會、董事會的規(guī)定相統(tǒng)一，明確“監(jiān)事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效”。

    制定對外投資法

    推進(jìn)高水平對外開放

    商務(wù)部數(shù)據(jù)顯示，2022年，克服外部環(huán)境的不利影響，我國對外投資平穩(wěn)發(fā)展，穩(wěn)中有進(jìn)，全行業(yè)對外直接投資9853.7億元人民幣，增長5.2%（折合1465億美元，增長0.9%）。

    “這是繼2020年中國對外直接投資總量首次位居全球第一、2021年中國企業(yè)對外投資流量和存量位列全球前三后，再次取得的難能可貴的成績。”呂紅兵表示。

    黨的二十大報告提出，“加強(qiáng)重點(diǎn)領(lǐng)域、新興領(lǐng)域、涉外領(lǐng)域立法，統(tǒng)籌推進(jìn)國內(nèi)法治和涉外法治，以良法促進(jìn)發(fā)展、保障善治。”

    “目前，我國尚未就對外直接投資制定單獨(dú)的法律。”呂紅兵表示，從國際國內(nèi)形勢發(fā)展來看，一方面，我國對外投資的規(guī)模與外資投資中國的規(guī)模基本相當(dāng)，而針對后者我國已出臺外商投資法；另一方面，作為世界貿(mào)易大國，我國已于2016年頒布對外貿(mào)易法。推進(jìn)高水平對外開放，的確還需要一部對外投資法。

    對此，呂紅兵建議，總結(jié)、梳理、整合我國已經(jīng)出臺的中國企業(yè)境外直接投資相關(guān)法律規(guī)范，去粗存精、去偽存真，提煉普遍性、規(guī)律性認(rèn)識，統(tǒng)一制定《中華人民共和國對外投資法》。通過此法律，確立鼓勵、引導(dǎo)、規(guī)范、保護(hù)的基本原則，強(qiáng)化服務(wù)性與保障性，明確主管機(jī)構(gòu)及其職責(zé)、相關(guān)權(quán)限劃分，規(guī)定監(jiān)管原則、基本程序，定性投資主體、投資形式，作出產(chǎn)業(yè)規(guī)范與引領(lǐng)，提出企業(yè)合規(guī)要求，強(qiáng)化海外國有資產(chǎn)監(jiān)管，健全金融、外匯、保險、稅收、基金以及人才保障支持措施，完善信息、評級、智庫、法律服務(wù)、行業(yè)協(xié)會等服務(wù)舉措，界定爭議解決方式及司法保障，明確域外適用與管轄。

    “以此部法律作為我國對外投資法律體系的基本法，總攬全局形成并進(jìn)一步完善符合我國改革開放實(shí)際、體例科學(xué)、內(nèi)容完整、協(xié)調(diào)一致的對外投資法律體系，發(fā)揮法治在推進(jìn)中國企業(yè)境外直接投資高質(zhì)量發(fā)展中固根本、穩(wěn)預(yù)期、利長遠(yuǎn)的功能。”呂紅兵說。